§4. Орган дознания

Понятие органа дознания законодатель сформулировал в п. 24

ст. 5 УПК РФ, где определено, что под ним понимаются государ

ственные органы и должностные лица, уполномоченные в соответствии с УПК РФ осуществлять дознание и другие процессуальные

полномочия.

Исчерпывающий перечень органов дознания и их компетенция

определены в ст. 40 УПК РФ. В самом общем виде полномочия ор

ганов дознания различаются в зависимости от того, проводят ли они

дознание в полном объеме по делам, по которым производство пред

варительного следствия необязательно (п. 1 ч. 2 ст. 40 УПК РФ), либо

выполняют неотложные следственные действия по уголовным де

лам, по которым производство предварительного следствия обяза

тельно (п. 2 ч. 2 ст. 40 УПК РФ).

Милиция возглавляла список органов дознания по УПК РСФСР

1922, 1923 и 1960 гг., т.е. почти 80 лет. Она по праву занимала (и за

нимает) первое место в нем, ибо является наиболее массовой, са

мой разветвленной системой государственных органов исполнитель

ной власти. В силу этого именно ею в подавляющем большинстве

случаев обнаруживаются преступления и принимаются меры к их

раскрытию, осуществляются иные виды уголовнопроцессуальной

деятельности.

Но что такое милиция, Уголовнопроцессуальные кодексы не

определяли. УПК РФ вообще исключил ее из состава органов до

знания.

Не дает определения понятию «милиция» и Закон о милиции,

принятый в 1991 г.32. Дефиниция милиции, данная в ст. 1 этого зако

на, носит общий характер и, естественно, необходимой ясности в

рассматриваемый вопрос не привносит.

Существенно новым в Законе о милиции является подразделение

ее на криминальную милицию и милицию общественной безопасно

сти (ч. 1 ст. 7). Таким образом, законодатель разделил, вопреки Уго

ловнопроцессуальному кодексу РСФСР, единый орган дознания на

два. Федеральный закон от 31 марта 1999 г. № 68ФЗ «О внесении

изменений и дополнений в Закон РСФСР «О милиции»33 закрепляет

это положение, установив, что и та и другая милиции являются орга

нами дознания (соответственно ч. 2 ст. 8 и ч. 2 ст. 9).

Законодатель в п. 24 ст. 5 УПК РФ устанавливает, что органами

дознания являются государственные органы и должностные лица,

уполномоченные в соответствии с настоящим Кодексом осуществлять

дознание и другие процессуальные полномочия.

По сути, здесь нет определения органа дознания. Определять

«органы» через органы — тавтология, неверно гносеологически.

С этимологической точки зрения орган дознания означает «учреж"

дение расследования», поскольку «орган» есть государственное или

общественное учреждение, организация, «дознание» — форма пред

варительного расследования преступления.

Должностное лицо — не учреждение, а потому оно не может рас

сматриваться как орган дознания.

Статья 40 ч. 1 УПК дает совершенно иное представление об орга

нах дознания. Она относит к ним не «государственные органы», а орга"

ны внутренних дел Российской Федерации, а также иные органы испол"

нительной власти, наделенные в соответствии с Федеральным законом

полномочиями по осуществлению оперативно"розыскной деятельности.

Налицо явное и неоправданное противоречие между нормами, оп

ределяющими одного и того же участника уголовного судопроизвод

ства. Они не корреспондируют между собой, ибо «государственные

органы» (ст. 5) и «органы исполнительной власти» (ст. 40) — понятия,

не совпадающие друг с другом. Кроме того, «осуществлять дознание и

другие процессуальные полномочия» и «полномочия по осуществле

нию оперативнорозыскной деятельности» — тоже разные «вещи».

В связи с явно неудачным выражением законодателем органов

дознания в юридической литературе высказаны самые различные

соображения по данному вопросу.

Во многих источниках, говоря об органах дознания, ограничи

ваются их перечислением34 . Утверждается, например, что «Органа

ми дознания... являются органы милиции и другие уполномочен

ные на то законом учреждения и организации, командиры воинских

частей, соединений и начальники военных учреждений»35 . Но здесь

нет определения органов дознания. Есть лишь примерный и не со

всем точный их перечень.

И.Б. Колчевский полагает, что гл. 6 УПК РФ «содержит в себе

перечень органов дознания — государственных органов и должност"

ных лиц, уполномоченных в соответствии с УПК РФ осуществлять

дознание по уголовным делам, по которым производство предвари"

тельного следствия необязательно, возбуждать уголовные дела и вы"

полнять неотложные следственные действия по уголовным делам, по

которым производство предварительного следствия обязательно»36 .

Предпринятая попытка дать общее определение органов дознания

по сути игнорирует дефиниции, содержащиеся в п. 24 ст. 5 и ч. 1

ст. 40 УПК РФ, вольно их трактует. Несколько позднее И.Б. Кол

чевский изменил свое представление об органах дознания и клас

сифицировал четыре их группы. Первую группу составляют, по его

мнению, «органы внутренних дел, а также другие органы испол

нительной власти, которые в соответствии со ст. 13 Федерального

закона … «Об оперативнорозыскной деятельности» обладают пол

номочиями по осуществлению оперативнорозыскных мероприя

тий (органы, осуществляющие оперативнорозыскную деятель

ность)»37 .

Представляется, что подобный взгляд на органы дознания отста

ивает и С.Ю. Рябов, разъясняя: «…ст. 40 отнесла к органам дозна

ния не милицию, как было ранее, а органы внутренних дел, а также

иные органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с

федеральным законом полномочиями по осуществлению оператив

норозыскной деятельности (ОРД). Это оперативные подразделения

ОВД, ФСБ…»38 . В.И. Качалов к органам дознания относит «органы

внутренних дел, а также иные органы исполнительной власти, ко

торые в соответствии со ст. 13 Федерального закона «Об оператив

норозыскной деятельности» обладают полномочиями по осуществ

лению оперативнорозыскных мероприятий», в том числе …«органы внутренних дел», которые «свою деятельность …осуществляют в

соответствии с Законом РСФСР «О милиции»39 .

Из этих определений можно понять только одно — их авторы в

качестве органов дознания рассматривают органы исполнительной

власти, полномочные осуществлять оперативнорозыскную деятель

ность. При этом они необоснованно, вопреки Закону, приравнива

ют их к оперативным подразделениям. Но тогда надо признать, что

из числа органов дознания выпадает милиция общественной безо

пасности, которая, как известно, не уполномочена осуществлять

указанную деятельность.

Своеобразно представление об органах дознания Ю.С. Жарико

ва40. Воспроизведя определение органов дознания, данное в п. 24 ст. 5

УПК РФ, и учитывая положения ст. 40 Кодекса, он подразделяет их

на две группы. Первая — органы дознания «широкой компетенции

(иначе — «собственно органы дознания»): органы и должностные

лица, для которых процессуальная деятельность является одним из

основных видов деятельности», в частности 1) органы внутренних

дел РФ, 2) иные органы исполнительной власти, наделенные в со

ответствии с федеральным законом полномочиями по осуществле

нию оперативнорозыскной деятельности. Вторая — органы дозна

ния «узкой компетенции»: должностные лица, обязанные только в

предусмотренных законом случаях осуществлять процессуальную

деятельность — фиксацию доказательств при угрозе их утраты и не

возможности возбуждения уголовного дела и выполнения следствен

ных действий органами предварительного расследования.

Любопытны суждения о статусе органов дознания А.А. Чувиле

ва, который полагал, что органы дознания — это органы предвари

тельного расследования41 . Подобный разброс мнений об органах

дознания и их статусе в уголовном судопроизводстве свидетельствует,

в частности, о неопределенности термина «орган дознания».

По В.И. Далю, дознание производно от слова «дознавать, дознать

что, допытываться, узнавать, разузнать, разведывать …удостоверить

ся в чемн.»42 . Поэтому УПК РСФСР 1922 г. в ст. 103 определял: «Орга

ны дознания принимают меры к тому, чтобы до начала предваритель

ного следствия или до разбора дела по существу, если предваритель

ное следствие не производится, были сохранены следы преступления

и была устранена для подозреваемого возможность скрыться».

УПК РСФСР 1960 г. устанавливал, что дознание заключается, во

первых, в производстве неотложных следственных действий по уста"

новлению и закреплению следов преступления, по которому обязательно

предварительное следствие (ч. 1 и 2 ст. 119, п. 2 ст. 115). Другое до

знание выражалось в принятии всех предусмотренных законом мер для

установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголов

ному делу, по которому производство предварительного следствия

не обязательно (ч. 1 и 2 ст. 120, п. 2 ст. 115 УПК РСФСР). Дознание

было одной из форм раскрытия преступления (ст. 3 УПК РСФСР),

исследования обстоятельств дела (ст. 20 УПК РСФСР), расследова

ния преступления (п. 3 ч. 1 ст. 211 УПК РСФСР). Таким образом,

утверждение, что дознание не есть расследование, противоречит не

только элементарной логике, но и закону.

Слово «орган» в русском языке означает государственное или об"

щественное учреждение43 .

Из этимологии этого слова, а также того, что дознание пред

ставляет собой «расследование», следует, что орган дознания — есть

учреждение расследования. Подобный взгляд соответствует обще

принятому представлению об органах дознания как органах рас

следования44 .