1. Понятие международного частного права и место в системе права России
Международное частное право входит в систему частного права.
Деление права на частное и публичное берет свое начало с античного
Рима. Источником всего публичного и частного права считаются законы
XII таблиц. Классическое разграничение публичного и частного права
дано известным римским юристом Ульпианом: «Публичное право есть
то, которое относится к положению римского государства, частное – к
пользе отдельных лиц»1.
Разграничение частного и публичного права может быть произве-
дено по различным критериям.
1) Материальный критерий – по содержанию регулируемых отно-
шений. «Единственной теоретически правильной сферой гражданского
права является сфера отношений имущественных»2.
2) Формальный критерий – по процессуальным особенностям су-
дебной защиты. Публичное право охраняется в рамках уголовного и ад-
министративного судопроизводства, а частное – в рамках гражданского.
3) По способам и приемам правового регулирования (методу регу-
лирования) различают метод власти и подчинения (императивный ме-
тод, метод субординации), который характерен для публичного права, и
метод равенства участников (диапозитивный метод, метод координа-
ции), который присущ частному праву. В публично-правовых отноше-
ниях один из участников обладает властными полномочиями по отно-
шению к другому, а в частноправовых отношениях все участники юри-
дически равны между собой.
4) По преобладанию определенного вида норм. Для публичного
права характерно преобладание императивных норм, от которых участ-
ники правоотношений не могут отступать. Для частного права характерно преобладание диспозитивных норм, которые применяются лишь в
том случае, когда участники правоотношений избрали иное поведение.
5) По составу участников правоотношений. В публичных правоот-
ношениях одним из участников является публичное образование (Рос-
сийская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования), от име-
ни которых выступают соответствующие органы. В частных правоот-
ношениях участниками, как правило, выступают физические и юридиче-
ские лица. Публичные образования могут быть участниками частных
правоотношений, но лишь на началах равенства с другими субъектами.
Понятие «международное частное право» (private international law)
было предложено впервые американским ученым Джозефом Стори в
1834 году. Основная цель международного частного права состоит в
том, чтобы ликвидировать противоречия в законодательстве различных
государств, регулирующих частные правоотношения. Необходимость в
международном частном праве объясняется тем, что государство вовсе
не обязано признавать законодательство другой страны и применять его,
в том числе и в отношении иностранцев, находящихся на его террито-
рии. Различия наблюдаются практически во всех сферах частного права,
особенно между континентальной, англо-саксонской и религиозной сис-
темами права.
1) Континентальная, или романо-германская, правовая
система.
Основные признаки этой системы:
а) источником права является нормативно-правовой акт;
б) правотворчеством занимаются специально уполномоченные ор-
ганы (парламенты, правительства, главы государств);
в) данная система права возникла на основе рецепции римского
права;
г) все отрасли права делятся на частные и публичные. Данная пра-
вовая система свойственна Германии, Франции, Италии, Австрии, Рос-
сии и др.
2) Англосаксонская правовая система.
Основные признаки этой системы:
а) господствующий источник права – судебный прецедент;
б) правотворчеством занимаются судебные органы;
в) внутренне делится на общее право и право справедливости.
Англосаксонская правовая система получила распространение в
таких государствах, как Великобритания, США, Канада, Новая Зелан-
дия, Австралия.
3. Религиозные правовые системы (мусульманская, иудейская,
христианская, индуистская правовые подсистемы).
Основные признаки:
а) основной источник права – религиозные учения (доктрины и
обычаи), содержащие охраняемые государством нормы права;
б) религиозные органы не отделены от государства и зачастую вы-
полняют функции правотворчества и суда;
в) принципы права совпадают с религиозными догмами;
г) все религиозные правовые системы отличаются особым консер-
ватизмом.
Наиболее яркими примерами религиозных правовых систем явля-
ются Афганистан и Иран.
Различия между названными правовыми системами затрагивают
практически все сферы, все институты права. Например, существенные
различия можно наблюдать в сфере наследственных правоотношений –
круг наследников по закону и формы завещаний. Например, во Франции
к числу наследников по закону относятся: 1 разряд – нисходящие родст-
венники (дети, внуки), 2 разряд – родители, а также братья и сестры и их
нисходящие родственники, 3 разряд – дед, бабка, прадед, прабабка,
4 разряд – прочие боковые родственники (кроме братьев и сестер) до
шестой степени родства, т.е. двоюродные братья и сестры, дяди, тети
и т.д. Внутри разряда родственник более близкой степени родства уст-
раняет от наследования более дальних родственников. Если к наследо-
ванию призываются родители и братья (сестры), то каждый из родителей
получает по одной четверти, а остальное делится поровну между брать-
ями и сестрами. Супруг не включен ни в один из разрядов, но идет впе-
реди наследников четвертого разряда. Если имеются наследники более
высокого разряда лишь в одной из линий (отцовской или материнской),
то переживший супруг получает половину имущества. В остальных слу-
чаях супруг получает лишь узуфрукт на часть имущества (на 1/4 при на-
личии родственников 1 разряда, на 1/2 в других случаях).
В Англии, в отличие от Франции, супруг имеет привилегирован-
ное положение по сравнению с другими наследниками. При наличии
нисходящих родственников супруг имеет право на получение фиксиро-
ванной денежной суммы, установление размера которой отнесено к
компетенции лорда-канцлера. Кроме того, он получает в пожизненное
пользование половину остального имущества наследодателя, свободного
от долгов. Другая половина переходит нисходящим родственникам (де-
ти, внуки – по праву представления). Если у наследодателя нет нисхо-
дящих родственников, но остались родители или братья, сестры, то суп-
руг имеет право на получение большей суммы и право собственности на
половину остального имущества, свободного от долгов. Другая полови-
на переходит к родителям на праве собственности, а если их нет в жи-
вых – к братьям и сестрам наследодателя на праве доверительной собст-
венности. Если у наследодателя нет никого из вышеуказанных родст-
венников, то все имущество переходит супругу. Если нет супруга, то
действует следующая очередность: 1) нисходящие родственники, 2) ро-
дители, 3) полнородные браться и сестры, 4) неполнородные братья и
сестры, 5) дед и бабка, 6) полнородные дяди и тетки, 7) неполнородные
дяди и тетки.
Серьезные различия можно наблюдать применительно к форме за-
вещания в различных государствах. Собственноручное завещание рас-
пространена во многих европейских странах континентальной системы.
Во Франции завещание составляется при участии двух нотариусов (или
одного в присутствии двух свидетелей), в Швейцарии – при участии од-
ного должностного лица и двух свидетелей. Тайное завещание – завеща-
ние, составленное завещателем и в запечатанном виде переданное на
хранение нотариусу в присутствии свидетелей, распространенно в
Швейцарии, Франции, Германии. В некоторых штатах США удостове-
рение завещания происходит в присутствии трех свидетелей. В Велико-
британии возможны даже устные завещания: военнослужащие, находя-
щиеся на действительной службе, и моряки в плавании вправе совер-
шать устные завещания в присутствии свидетелей либо письменные за-
вещания, не требующие подписания или удостоверения свидетелями3.
Урегулировать правоотношения с участием иностранного элемента и
разрешить противоречий, возникающие в законодательстве различных
государств, призвано международное частное право.
Международное частное право рассматривается юридической
наукой в нескольких значениях.
Как самостоятельная отрасль права
Как комплексная отрасль законодательства
Как подотрасль международного права
Как технические правила о выборе законодательства
Как наука
Как учебная дисциплина
1 точка зрения состоит в том, что международное частное право
понимается как самостоятельная отрасль права, регулирующая частно-
правовые отношения с участием иностранного элемента.
2 точка зрения понимает международное частное право как ком-
плексную отрасль законодательства, включающая в себя нормы различ-
ных отраслей права, регулирующих частноправовые отношения с уча-
стием иностранного элемента (гражданского, семейного, трудового и
других отраслей).
3 точка зрения объединяет международное частное и международ-
ное публичное право в единую отрасль международного права.
4 точка зрения обосновывает, что международное частное право
представляет собой лишь совокупность технических правил, которые
позволяют выбрать законодательства той или иной страны в целях регу-
лирования правоотношений, осложненных иностранным элементом.
Иными словами международное частное право представляет собой сово-
купность коллизионных норм.
Кроме того, международное частное право представляет собой
науку и учебную дисциплину.