§ 4. Договор подряда во внешнеэкономической деятельности. Правила проведения международных подрядных тендеров
В международной практике оказания подрядных («инжинирин-
говых») услуг при строительстве и эксплуатации промышленных
объектов основным каналом для получения заказов служат меж-
дународные торги. Международные торги имеют место не только
на рынке инжиниринговых услуг, но и при заключении договоров
купли-продажи товаров, а также в иных сферах внешнеэкономиче-
ской деятельности. Однако наиболее широкое распространение дан-
ный способ выбора делового партнера получил именно в сфере под-
рядных отношений.
Международные торги (тендер) – это метод проведения
конкурса, при котором организаторы торгов (покупатели, заказчики) путем официальных оповещений привлекают к заранее объяв-
ленному сроку предложения от поставщиков (продавцов), а в слу-
чае строительства объектов – от подрядчиков, что дает им воз-
можность выбрать оптимальный вариант с точки зрения цен и
других условий. Одновременное привлечение для участия в тор-
гах неограниченного количества подрядчиков (поставщиков) позво-
ляет заказчику рассчитывать на максимальную конкуренцию между
клиентами и, соответственно, наиболее выгодные для себя усло-
вия контракта.
В официальных извещениях об объявлении торгов дается об-
щее описание требований к продукции или к услугам, сообщается
место, где можно получить технико-экономическое задание и бланки
тендера; адрес, по которому необходимо направлять предложения;
последний срок для их представления; дата открытия торгов и т.п.
Основное требование международных торгов – соблюдение
их участниками тех положений, которые содержатся в тендерной
спецификации, чертежах, планах и других документах, разработан-
ных организаторами.
Торги могут проводиться открыто (публично) либо закрыто (не-
гласно). Об открытых торгах потенциальные участники информиру-
ются через средства массовой информации. Закрытые торги пред-
полагают рассылку приглашений заранее выбранным участникам.
Вся тендерная документация разрабатывается заказчиком,
как правило, с привлечением специализированных инженерно-кон-
сультационных фирм.
В тендерную документацию включаются:
- общие условия торгов, отражающие законодательство по дан-
ному вопросу в стране организатора торгов;
- технические условия – место расположения строительной
площадки, объем работ, характеристики основного оборудования,
условия сдачи объекта в эксплуатацию и т.д.;
- условия организации работ, сроки их выполнения, порядок
привлечения местных и иностранных субподрядчиков, найма мес-
тных рабочих;
- формы и образцы документов, которые должны быть запол-
нены участниками торгов.
Кроме того, к указанным документам могут прилагаться чер-
тежи, примерные компоновки и расчеты.
В связи с проведением международных торгов заказчик со-
здает временный целевой орган – тендерный комитет, который осу-
ществляет все необходимые действия, начиная от объявления и
проведения торгов и до принятия решения о присуждении торгов.
Комплект тендерной документации рассылается или передается тен-
дерным комитетом возможным участникам торгов, а также может
быть приобретен желающими за определенную плату.
К основным преимуществам международных торгов относятся:
· обострение конкуренции между подрядчиками (поставщика-
ми), что позволяет разместить заказы на 15–20% дешевле, чем
при обычных переговорах;
· получение более выгодных для заказчика условий контракта;
· исключение коррупции, так как решение о размещении заказа
принимается коллегиально.
Получение заказа на подряд через международные торги ус-
ловно может быть разделено на 4 этапа:
1) предварительная квалификация (предквалификация) – оценка
потенциальных подрядчиков;
2) подготовка коммерческого предложения для участия в
торгах;
3) подготовка проекта контракта;
4) переговоры и подписание контракта.
Предквалификация проводится заказчиком с целью выяв-
ления квалификационной категории подрядчика: степени техниче-
ской оснащенности, кредитоспособности, качества ранее выпол-
ненных работ, а также состояния бухучета. Результатом предква-
лификации является решение о предоставлении права участия в
торгах. Предквалификация как составная часть тендерной проце-
дуры предусматривается, в частности, действующими докумен-
тами ГАТТ/ВТО о правительственных поставках и заключении
контрактов на строительство промышленных объектов в разви-
вающихся странах.
В документах, направляемых в квалификационную комиссию,
должно содержаться подтверждение соответствия потенциально-
го участника международным требованиям.
При составлении коммерческого предложения необходимо
учесть требования заказчика, предъявляемые как к объекту, так
и к будущему контракту, включая финансовые условия. В качестве
предложения представляются также документы, характеризующие
подрядчика – устав, описание и профиль деятельности фирмы;
документы о финансовом положении, список предполагаемых ра-
бот с указанием объема и цены, информация о ранее выполненных
аналогичных работах.
Особое место в процессе международных торгов и заключе-
нии договора подряда занимает согласование внешнеторговой цены,
которая в этом случае базируется на оценке предстоящих затрат иведется по сметным нормативам. Поэтому участники торгов для
получения заказа вынуждены ограничивать верхний предел пред-
лагаемых цен соразмерно с ценами фирм-конкурентов.
Тендерная документация выступает основанием для подго-
товки проекта контракта. Подрядный контракт представляет
собой комплексный документ с многочисленными приложениями,
определяющими взаимные обязательства сторон по выполнению
проектных и комплекса технических работ, каждая из которых мо-
жет быть самостоятельным предметом сделки: проектирование,
услуги по монтажу, наладка, пуск оборудования и т.д.
Условия подрядного контракта и технико-экономиче-
ские задания (ТЗ). Условия контракта обосновываются в ТЗ,
которые являются одним из важнейших составных при заключе-
нии сделки. Подрядчикам на торгах вручаются по 4 экземпляра
общих и специальных условий выполнения контракта, специфика-
ций, таблиц цен и бланков заявлений с комплектами технической
документации.
В качестве нормативной базы для подготовки подрядного кон-
тракта, кроме применимого гражданско-правового законодатель-
ства и международных договоров, служат:
- все виды «Общих условий»: поставки, монтажа, техобслужи-
вания, командировок специалистов и т.д.;
- межбанковские соглашения со страной контрагента, которы-
ми регулируются условия кредитования, формы и порядок расче-
тов с иностранным подрядчиком;
- инструкции строительных норм и правил (СНиП) по разра-
ботке проектов и смет, действующие в стране, где будет осуще-
ствляться капитальное строительство.
Специальные (индивидуальные) условия для подготовки тек-
ста контракта разрабатываются на основе:
- технико-экономического обоснования, подготовленного про-
ектной организацией генподрядчика;
- предложений генподрядчика по предмету контракта, по объе-
мам и срокам выполняемых работ;
- встречных требований подрядчика к иностранному заказчику.
В технико-экономическом задании устанавливаются требова-
ния к проекту, указываются характеристики, позволяющие подряд-
чику не только обосновать свое предложение, но и изготовить про-
дукцию и предоставить услуги, удовлетворяющие потребности за-
казчика. ТЗ содержат разнообразные условия, включая требование
об использовании комплектующих изделий определенных марок и
конкретных видов продукции, рекомендованной заказчиком, о выполнении работ по обеспечению соответствующего дизайна, о про-
ведении испытаний оборудования и т.д.
Если по условиям тендера предусматривается техническое
содействие заказчика подрядчику, предпочтение отдается глобаль-
ному контракту, охватывающему весь комплекс обязательств. В
случаях, когда подряд осуществляется на основе межправитель-
ственного соглашения, в преамбуле контракта на него обязательно
делается ссылка.
Каждый подрядный контракт сугубо индивидуален, поэтому
типовой проформы договоров подряда не существует. Содержание
договора определяется составом тендерной документации.
Цена контракта. В подрядных контрактах предусматрива-
ется использование как твердых, так и скользящих цен.
Твердая цена является обычным условием контракта и уста-
навливается до начала подрядных работ в виде фиксированной сум-
мы за весь объем работ в целом или за каждый вид в отдельности.
Неустойчивое валютно-финансовое положение контрагентов,
изменение технологических процессов и экономических условий
производства, увеличение сроков строительства и иные обстоятель-
ства вызывают необходимость прибегать к оговоркам о примене-
нии в контрактах скользящих цен. Их специфика состоит в том, что
согласованная до начала работ цена может колебаться с учетом
изменения уровня мировых цен относительно базисного периода, а
также с учетом изменения заказчиком объема работ в ходе выпол-
нения контракта.
Кроме того, в контракт может быть введена оговорка о пре-
дельном уровне цены.
Контракт, заключенный с оговоркой о предельном уровне цены,
означает, что подрядчик и заказчик соглашаются разделить в оп-
ределенной доле между собой как возможный перерасход, так и
экономию, достигнутую при проведении строительно-монтажных
работ. При этом допущенный перерасход делится между обеими
сторонами поровну только до установленного ими предела, после
которого все дополнительные затраты целиком относятся на под-
рядчика.
В прямой зависимости от способа фиксации цены находится
степень экономического риска. За исключением контрактов, пре-
дусматривающих возмещение фактических затрат подрядчика
выплатой дополнительных вознаграждений (когда риск распрост-
раняется только на величину такого дополнительного вознагражде-
ния), все перечисленные способы установления цены несут в себе
потенциальную возможность предъявления взаимных претензий.
Исполнение контракта. Подрядный контракт считается вы-
полненным только тогда, когда соответствующая инженерно-консуль-
тационная фирма подпишет и вручит заказчику гарантийный серти-
фикат, подтверждающий объем и качество выполненных работ.
Значительно облегчить работу юриста при подготовке подряд-
ной документации могут разрабатываемые авторитетными меж-
дународными организациями методические пособия, такие, как,
например, «Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по составлению
международных контрактов на строительство промышленных
объектов» 1988 г.