Статья 41. Порядок проведения открытого аукциона в электронной форме
1. Извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме
опубликовывается и размещается в порядке, установленном частями 1 и 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, не менее чем за десять дней до да-
ты проведения аукциона.
Комментарий: Обращаем внимание, что часть 1 данной статьи опре-
деляет иной срок публикации и размещения извещения об электронном аук-
ционе – не менее 10 дней до даты проведения аукциона. В части 1 статьи 33
для обычного аукциона указано, во-первых, не менее 20 дней, а, во-вторых,
"до даты окончания подачи заявок". То есть дата проведения электронного
аукциона регулируется законом.
2. В извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме
помимо сведений, предусмотренных пунктами 1-7 части 4 статьи 21, пунктами
3-7 части 4 статьи 22, пунктом 7 части 3 статьи 33, частями 2 и 3 и пунктом 6
части 4 статьи 34 настоящего Федерального закона, указываются также сайт в
сети "Интернет", на котором будет проводиться такой аукцион, дата и время
начала регистрации участников аукциона на таком сайте, порядок регистрации
на таком сайте, дата и время начала проведения аукциона. Документация об
аукционе при проведении открытого аукциона в электронной форме не разра-
батывается.
Комментарий: В части 2 данной статьи указано, что при проведении
электронного аукциона аукционная документация не разрабатывается. Вся
необходимая информация об электронном аукционе должна содержаться в
извещении. Кроме того, электронный аукцион не предъявляет требований к
участникам, исключает обеспечение заявки (ст. 32, ч. 5) и какие-либо "пре-
имущества".
3. Доступ к участию в открытом аукционе, проводимом в электронной
форме на сайте в сети "Интернет", указанном в части 2 настоящей статьи, осу-
ществляется без взимания платы.
4. Порядок пользования сайтами в сети "Интернет", на которых осущест-
вляется проведение открытых аукционов в электронной форме, и требования к
технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организацион-
ным средствам обеспечения пользования указанными сайтами, а также к систе-
мам, обеспечивающим проведение открытых аукционов в электронной форме,
устанавливаются Правительством Российской Федерации.
5. Заказчиком обеспечивается надежность программного обеспечения, ис-
пользуемого для проведения открытого аукциона в электронной форме, равный
доступ участников размещения заказа к участию в аукционе.
6. Для участия в открытом аукционе, проводимом в электронной форме,
участники размещения заказа должны зарегистрироваться на сайте в сети
"Интернет" в порядке, указанном в извещении о проведении открытого аукциона
в электронной форме. Участник размещения заказа вправе зарегистрировать-
ся на указанном сайте в любое время с даты и времени начала регистрации,
указанных в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме,
до окончания проведения открытого аукциона.
Комментарий: Внимание! В части 6 данной статьи указана важная
особенность проведения электронного аукциона. В отличие от обычного
аукциона, в этом аукционе могут участвовать все желающие, подключать-
ся к нему в любое время с начала регистрации на сайте до окончания прове-
дения самого электронного аукциона.
7. Представление в электронной форме предложений о цене контракта
осуществляется зарегистрированным в соответствии с частью 6 настоящей ста-
тьи участником аукциона с даты и времени начала проведения аукциона, ука-
занных в извещении о проведении открытого аукциона. При проведении откры-
того аукциона в электронной форме "шаг аукциона" не устанавливается.
Комментарий: В части 7 данной статьи называется некий аналог аук-
ционной заявки – "предложение о цене контракта". Отмечается, что при
таком аукционе не устанавливается "шаг аукциона".
Кому-то может показаться, что электронный аукцион и запрос коти-
ровок почти одно и то же. Нет. Любой аукцион связан с изменением цены за-
явки ("предложения"), которое недопустимо при запросе котировок. К тому
же здесь разные ценовые пороги: электронный аукцион – не свыше 500 тыс.
руб. (ст. 32, ч. 3), запрос котировок – не свыше 250 тыс. руб. (ст. 42, ч. 2).
8. С даты и времени начала проведения аукциона на сайте в сети "Интер-
нет" должны быть указаны:
1) предмет и условия контракта;
2) начальная цена контракта;
3) порядок регистрации участников открытого аукциона;
4) в режиме реального времени последнее и предпоследнее предложения о
цене контракта и время поступления указанных предложений, за исключением
случаев, если в последнем предложении указывается цена контракта, равная це-
не контракта, указанной в предпоследнем предложении, или превышающая та-
кую цену.
9. Аукцион считается оконченным, если в течение одного часа с момента
размещения на сайте в сети "Интернет" последнего предложения о цене кон-
тракта не поступило ни одного предложения, предусматривающего более низ-
кую цену контракта. В случае, если в нескольких предложениях указана одина-
ковая наиболее низкая цена контракта, победителем аукциона признается уча-
стник аукциона, предложение о цене контракта которого поступило ранее дру-
гих предложений. Информация об окончании аукциона должна размещаться на
таком сайте немедленно.
Комментарий: В части 9 данной статьи показана регулирующая роль
"времени поступления" предложений. Если в течение одного часа не посту-
пает новых предложений о снижении цены, то электронный аукцион авто-
матически считается законченным.
10. В течение одного часа с момента окончания аукциона, проводимого на
сайте в сети "Интернет" в электронной форме, на указанном сайте размещаются
решение о признании участника аукциона победителем аукциона, информация
о цене контракта, последнем и предпоследнем предложениях о цене контракта,
наименование (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (для физическо-
го лица) победителя аукциона и участника аукциона, который сделал предложе-
ние о цене контракта, равной цене, предложенной победителем аукциона, при
отсутствии такого участника аукциона – участника аукциона, который сделал
предпоследнее предложение о цене контракта.
11. Результаты аукциона оформляются протоколом, в котором указыва-
ются место, дата, время проведения аукциона, перечень участников аукциона,
начальная цена контракта, последнее и предпоследнее предложения о цене кон-
тракта, наименование, место нахождения (для юридических лиц), фамилия, имя,
отчество, место жительства (для физических лиц) победителя аукциона и участ-
ника аукциона, который сделал предложение о цене контракта, равной цене,
предложенной победителем аукциона, или предпоследнее предложение о цене контракта. Протокол подписывается заказчиком, уполномоченным органом в
день проведения аукциона. Протокол составляется в двух экземплярах, один
из которых остается у заказчика, уполномоченного органа. Указанный протокол
размещается на официальном сайте и опубликовывается в официальном пе-
чатном издании заказчиком, уполномоченным органом, специализированной ор-
ганизацией соответственно в течение одного дня и пяти дней со дня его подпи-
сания. Заказчик, уполномоченный орган в течение трех дней со дня подписания
протокола передают победителю аукциона один экземпляр протокола и проект
контракта, который составляется путем включения цены контракта, предло-
женной победителем аукциона, в проект контракта, прилагаемого к докумен-
тации об аукционе.
Комментарий: В части 11 данной статьи следует иметь в виду, что
протокол о результатах электронного аукциона подписывается только за-
казчиком без участия членов аукционной комиссии. В этой части мы видим
и прямое противоречие с частью 2 этой же статьи. В части 2 заявлено об
отсутствии "документации об аукционе" при проведении электронного
аукциона, а в части 11 – о том, что она как бы есть. Так есть или нет в
электронном аукционе аукционная документация? Ясно одно. Ответа в за-
коне нет.
12. В случае, если победитель аукциона в срок, указанный в извещении о
проведении открытого аукциона, не представил заказчику подписанный кон-
тракт, а также обеспечение исполнения контракта в случае, если заказчиком,
уполномоченным органом было установлено требование обеспечения исполне-
ния контракта, победитель аукциона признается уклонившимся от заключе-
ния государственного или муниципального контракта.
Комментарий: Еще раз обращаем внимание, что при проведении элек-
тронного аукциона не применяется "обеспечение заявки", но может, по ус-
мотрению заказчика, применяться "обеспечение исполнения контракта".
13. В случае, если победитель аукциона признан уклонившимся от за-
ключения государственного или муниципального контракта, заказчик вправе:
1) обратиться в суд с иском о требовании о понуждении победителя аук-
циона заключить контракт, а также о возмещении убытков, причиненных ук-
лонением от его заключения;
2) заключить государственный или муниципальный контракт с участни-
ком аукциона, сделавшим предложение о цене контракта, равной цене, пред-
ложенной победителем аукциона;
3) объявить о проведении повторного аукциона.
Комментарий: Обращаем внимание, что в соответствии с пунктом 2
части 13 данной статьи контракт со вторым участником возможен лишь
по цене победителя, т.е. когда второй участник позже первого назвал ту же
цену. Эта норма отличается от ситуации со вторым участником обычного
аукциона. В части 3 статьи 38 заявлено о заключении контракта со вто-
рым участником с "предпоследним предложением о цене".
14. Государственный или муниципальный контракт заключается с учетом
требований части 4 статьи 38 настоящего Федерального закона на условиях, ука-
занных в извещении о проведении аукциона, по цене, предложенной победите-
лем аукциона или участником аукциона, который сделал предложение о цене
контракта, равной цене, предложенной победителем аукциона, и с которым за-
ключается контракт в случае уклонения победителя аукциона от заключения
контракта.
15. Аукцион признается несостоявшимся в случае, если в аукционе уча-
ствовал один участник аукциона или если в течение одного часа с момента
начала проведения аукциона не представлено ни одно предложение о цене
контракта, предусматривающее более низкую цену контракта. В этом случае
заказчик, уполномоченный орган вправе объявить о проведении повторного
аукциона или размещении заказа путем запроса котировок, если цена контрак-
та не превышает двести пятьдесят тысяч рублей.
Комментарий к главе 3:
О принципиальной непригодности аукционов в общественных закупках
уже говорилось в комментариях к части 4 статьи 10. Рассмотрим их не-
сколько подробнее.
Аукционы весьма напоминают игру взрослых в жмурки. В этой игре все
делают вид, что ищут справедливую цену, которая давно известна. Ведь
аукционы ориентированы на рыночную продукцию с рыночной ценой. Заказ-
чик назначает начальную цену, от которой зависит главное – состоится иг-
ра или нет. Игра может состояться только при условии завышенной начальной цены, т.к. при заниженной – не поступит заявок, а при справедли-
вой цене – не будет самого действия аукциона, как игры на понижение.
Участники тоже приходят на аукцион как бы "зажмурившись" – фор-
мально в их заявках нет цены ("слепая заявка"). Но это вовсе не означает,
что они ее не видят, точнее, не означает, что они не знают цену на свою
продукцию.
Беда в том, что эта игра в аукцион только создает видимость сниже-
ния цены. На самом деле он ее нередко повышает. Скажем, начальная цена
заказчика 100 у.е. В случае нормального конкурса (а не по закону № 94-ФЗ)
участник заявил бы в своей конкурсной заявке единственную цену в 90 у.е.
Но, идя на аукцион, участник "зажмурился" и свою цену не назвал, т.к. аук-
цион этого не требует. В ходе аукциона участник выиграл при цене 95 у.е. В
итоге – заказчик отчитался о снижении цены на 5 у.е., хотя на самом деле
она реально возросла на те же 5 у.е.
Если же предпринять дополнительные закулисные усилия, то цену
можно поднять еще выше – на 10 у.е. Для этого достаточно организовать
один из трех случаев с одной заявкой: одна подана (ст. 35, ч. 12), одна "при-
знана" участницей (ст. 36, ч. 6), одна "явилась" непосредственно на аукцион
(ст. 37, ч. 13).
Могут возразить, что сходный сюжет с завышением цены возможен и
в конкурсах. Да, но там он сработает только в нарушение закона, здесь же –
в его исполнение.
Законодатели вводили аукционы в закупках под пустословие об ожи-
даемом снижении цен. Но не будучи профессионалами в общественных за-
купках попали впросак – втянули Россию в повышение цен закупок. Тем са-
мым аукционы стали почти тем, как задумано в ГК РФ применительно к
торгам продавца – на повышение цен.
Аукционы на покупку вообще, и в контексте рассматриваемого закона в
особенности, – не для солидных поставщиков. Они дорожат своей репута-
цией, хорошо знают цену на свою продукцию и не хотят ее менять, участ-
вуя в аукционной игре. Эта игра может быть по душе мелким перекупщикам
с сомнительной репутацией, которым лишь бы где урвать, а то, что это
деньги налогоплательщика, – не имеет значения. В конце года государствен-
ный и муниципальный заказчик готов купить по любой цене – главное успеть, ведь бюджетные остатки на счетах все равно для них пропадут – уй-
дут в бюджет. Такова антиэкономная природа бюджетных денег. Их взаи-
модействие с аукционами ситуацию только ухудшает.
Помимо указанной "родовой ошибки" аукционов, в главе 3, как мы видели,
есть ряд других ошибок и двусмысленностей, вытекающих из дефектов текста.
1. Поскольку тексты статей по аукционам в редакции Закона № 94-ФЗ
мало отличаются от текстов соответствующих статей по конкурсам
(идет почти дословный их повтор), то почти все указанные выше недос-
татки статей по конкурсам присущи и статьям по аукционам.
2. Трудно, далее, объяснить норму закона о полном запрете на измене-
ние аукционной заявки (ст. 35, ч. 8), тем более, когда закон справедливо до-
пускает изменение конкурсных заявок (а не только их цен) до истечения
срока подачи и вскрытия (ст. 25, ч. 9).
3. Срок рассмотрения аукционных заявок (ст. 36, ч. 2), т.е., включая на-
правление запросов третьим лицам о подтверждении соответствия дан-
ных, заявленных участниками, и получение ответов от третьих лиц, – 5
дней! То есть проскочить мошенникам на аукцион еще проще, чем на кон-
курс (там все же 10 нереальных дней).
4. В части 5 статьи 37, посвященной собственно процедурам проведе-
ния аукциона, двусмысленна одна из ключевых фраз: заказчик "вправе сни-
зить шаг аукциона на 0,5% начальной цены контракта, но не ниже 0,5% на-
чальной цены контракта". То ли шаг аукциона можно снизить один раз с
5% до 4,5%, то ли несколько раз с 5% до 0,5%? Из текста, как отмечалось,
верно и то и другое.
5. Согласование на проведение закрытого аукциона (ст.39, ч.1) – та же
ошибка, что и с закрытым конкурсом.