Статья 26. Порядок вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе
1. Публично в день, во время и в месте, указанные в извещении о прове-
дении открытого конкурса, конкурсной комиссией вскрываются конверты с
заявками на участие в конкурсе и осуществляется открытие доступа к подан-
ным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе. Вскрытие
конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытие доступа к поданным в
форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе осуществляются
в один день.
Комментарий: В части 1 данной статьи содержится недопустимая
для правового акта, тем более закона, фраза двойного толкования: "в один
день". Исходя из нее можно вполне "обоснованно" допустить, что "вскры-
тие конвертов" и "открытие допуска" возможно в один день, но в разное
время, например, вскрытие – в 900 часов, а открытие доступа – в 17 00 часов.
Однако любой специалист скажет, что такое прочтение противоречит ос-
новам цивилизованных закупок. Верным может быть только одно: "вскры-
тие" и "открытие доступа" должно происходить одновременно. Именно
это и следовало записать в данной части закона.
2. В день вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия
доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в кон-
курсе непосредственно перед вскрытием конвертов с заявками на участие в кон-
курсе и открытием доступа к поданным в форме электронных документов заявкам
на участие в конкурсе, но не раньше времени, указанного в извещении о проведе-
нии открытого конкурса и конкурсной документации, конкурсная комиссия обя-
зана объявить присутствующим при вскрытии таких конвертов и открытии доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе
участникам размещения заказа о возможности подать заявки на участие в кон-
курсе, изменить или отозвать поданные заявки на участие в конкурсе до вскры-
тия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным
в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе.
Комментарий: В части 2 данной статьи содержится серьезная "нова-
ция" закона, впервые появившаяся во времена Петра I – "пока горит свеча"
можно подавать, изменять и отзывать заявки (правда, тогда это было в
устной форме). В действительности представленная в законе формула "два
в одном" (подача и вскрытие) давно устарела и по современным меркам нау-
ки об общественных закупках (прокъюремент) ошибочна. Казалось бы та-
ким образом удалось ликвидировать разрыв во времени между окончанием
срока подачи заявок и их вскрытием – это плюс. Но законодатель не смог во-
время остановиться и как неудачливый прыгун в длину заступил за запрет-
ную черту. В результате процедура подачи заявок как бы наехала на проце-
дуру вскрытия, отчего обе они пострадали. Процедура подачи конкурсных
заявок утратила необходимую конфиденциальность. Теперь можно явить-
ся, скажем, с тремя разными заявками и подать (изменить, отозвать) ту
или иную в зависимости от состава прибывших участников. Процедура же
вскрытия обрела ненужную хаотичность – одни еще подают конкурсные за-
явки, регистрируются и требуют расписки в получении (ст. 25, ч. 10), другие
– воспользовались своим правом на изменение заявки, третьи – заняты от-
зывом своих заявок (ст. 25, ч. 9), четвертые – заняты "отзывом чужих зая-
вок", а самые аккуратные – вынуждены долго и нервно ожидать непосред-
ственно их вскрытия. В этих условиях возрастает риск невскрытия свое-
временно поданных заявок, мошенничества с подменой заявок и т.п. Одним
словом, устранив одни недостатки, обрели другие – еще более серьезные.
3. Конкурсной комиссией вскрываются конверты с заявками на участие в
конкурсе и осуществляется открытие доступа к поданным в форме электрон-
ных документов заявкам на участие в конкурсе, которые поступили заказчику,
уполномоченному органу до вскрытия заявок на участие в конкурсе и откры-
тия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в
конкурсе.
Комментарий: После оглашения в части 2 данной статьи формулы
"два в одном" становится понятно, почему по всему тексту закона идет
подмена понятий "окончание подачи" и "вскрытия".
Обращаем внимание: вскрытие проводит конкурсная комиссия, имею-
щая кворум (ст. 7, ч. 10).
Далее. В части 3 данной статьи или же следующей за ней следовало бы
отразить случай "невскрытия своевременно поданных заявок". Отсутствие
разъясняющей нормы по такому случаю серьезно затруднит практику закупок.
Также должно было бы быть заявлено (это международное требова-
ние), что на вскрытии не принимается никаких решений об отклонении
заявок, т.е. никаких серьезных решений второпях. То есть в Законе отсут-
ствуют и эти признанные, в т.ч. в правилах ВТО, требования.
4. Участники размещения заказа, подавшие заявки на участие в конкурсе,
или их представители вправе присутствовать при вскрытии конвертов с заяв-
ками на участие в конкурсе и открытии доступа к поданным в форме электрон-
ных документов заявкам на участие в конкурсе.
5. Наименование (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (для
физического лица) и почтовый адрес каждого участника размещения заказа,
конверт с заявкой на участие в конкурсе которого вскрывается или доступ к по-
данной в форме электронного документа заявке на участие в конкурсе которого
открывается, наличие сведений и документов, предусмотренных конкурсной
документацией, условия исполнения государственного или муниципального
контракта, указанные в такой заявке и являющиеся критерием оценки заявок
на участие в конкурсе, объявляются при вскрытии конвертов с заявками на
участие в конкурсе и открытии доступа к поданным в форме электронных доку-
ментов заявкам на участие в конкурсе и заносятся в протокол вскрытия кон-
вертов с заявками на участие в конкурсе и открытия доступа к поданным в
форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе.
Комментарий: Часть 5 данной статьи содержит важные процедуры
вскрытия заявок: какие сведения должны быть оглашены при вскрытии и
занесены в "протокол вскрытия". По каждой заявке следует огласить и за-
нести в протокол 4 позиции: (1) наименование (ФИО); (2) почтовый адрес;
(3) наличие сведений и документов; (4) условия исполнения контракта, являющиеся критерием оценки заявок. Обращаем внимание. В этой части
статьи вводится такой официальный документ конкурсной комиссии, как
"протокол вскрытия заявок".
6. В процессе вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и от-
крытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на уча-
стие в конкурсе информация об участниках размещения заказа, подавших заяв-
ки на участие в конкурсе, о наличии документов и сведений, предусмотренных
конкурсной документацией, может сразу размещаться на официальном сайте.
7. При вскрытии конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытии
доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в
конкурсе конкурсная комиссия вправе потребовать от участников размеще-
ния заказа представления разъяснений положений представленных ими, в том
числе и в электронной форме, документов и заявок на участие в конкурсе. При
этом не допускается изменение заявки на участие в конкурсе. Конкурсная ко-
миссия не вправе предъявлять дополнительные требования к участникам разме-
щения заказа. Не допускается изменять указанные в конкурсной документации
требования к участникам размещения заказа. Указанные разъяснения вносят-
ся в протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и от-
крытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на уча-
стие в конкурсе.
Комментарий: В части 7 данной статьи заявлено надуманное право
конкурсной комиссии "требовать разъяснений заявок". Что можно спраши-
вать, не ознакомившись с заявками? Но это требование заставит являться
на формальную и техническую процедуру вскрытия заявок не рядовых, как
сейчас, а высокопоставленных представителей участника.
8. Протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и от-
крытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на уча-
стие в конкурсе ведется конкурсной комиссией и подписывается всеми при-
сутствующими членами конкурсной комиссии и заказчиком, уполномочен-
ным органом непосредственно после вскрытия конвертов с заявками на уча-
стие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных докумен-
тов заявкам на участие в конкурсе. Указанный протокол размещается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией в день его
подписания на официальном сайте.
Комментарий: В части 8 данной статьи указано, что "протокол
вскрытия заявок" подписывается сразу после процедуры вскрытия только
стороной заказчика (не участников) – всеми присутствующими членами
конкурсной комиссии (их должно быть не менее половины от общего числа
членов комиссии – ст. 7, ч. 10) и заказчиком (руководством заказчика). В день
подписания, т.е. в тот же день вскрытия, протокол вскрытия заявок дол-
жен быть размещен на официальном сайте. Эти требования являются
чрезмерно жесткими для заказчика и потому трудновыполнимыми. Но их
"естественный" срыв может стать поводом для длительных разбира-
тельств в контролирующих и судебных органах.
9. Заказчик, уполномоченный орган, специализированная организация
обязаны осуществлять аудиозапись вскрытия конвертов с заявками на уча-
стие в конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных доку-
ментов заявкам на участие в конкурсе. Любой участник размещения заказа,
присутствующий при вскрытии конвертов с заявками на участие в конкурсе и
открытии доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на уча-
стие в конкурсе, вправе осуществлять аудио- и видеозапись вскрытия таких
конвертов и открытия доступа к таким заявкам.
Комментарий: В части 9 данной статьи содержится обязанность за-
казчика и право присутствующих на вскрытии участников осуществлять
аудиозапись процедуры вскрытия. Кроме того, участникам предоставлено
дополнительное право на осуществление видеозаписи этой процедуры.
10. Полученные после окончания приема конвертов с заявками на уча-
стие в конкурсе и подаваемых в форме электронных документов заявок на уча-
стие в конкурсе конверты с заявками на участие в конкурсе вскрываются, осу-
ществляется открытие доступа к поданным в форме электронных документов
заявкам на участие в конкурсе, и в тот же день такие конверты и такие заявки
возвращаются участникам размещения заказа. В случае, если было установле-
но требование обеспечения заявки на участие в конкурсе, заказчик, уполномо-
ченный орган обязаны вернуть внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе денежные средства указанным участникам размещения за-
каза в течение пяти дней со дня подписания протокола оценки и сопостав-
ления заявок на участие в конкурсе.
Комментарий: В части 10 данной статьи заявлены процедурные и эко-
номические ошибки закона и задается чрезмерно жесткий график работы за-
казчика. Во-первых, правила ВТО не допускают вскрытия опоздавших заявок
("они должны быть возвращены невскрытыми"). Это процедурная и эконо-
мическая ошибка – зачем вскрывать коммерческую информацию опоздавших
участников? Во-вторых, на каком основании минимум на 25 дней (10+10+5)
задерживать их обеспечение заявок? Ведь речь в этой части статьи Закона
идет не о "протоколе вскрытия", а о "протоколе оценки и сопоставления
заявок" (См. ниже). В-третьих, почему заявку надо обязательно возвратить
"в тот же день", а деньги обеспечения заявки – почти через месяц?