Статья 10. Способы размещения заказа
1. Размещение заказа может осуществляться:
1) путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аук-
циона в электронной форме;
2) без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика
(исполнителя, подрядчика), на товарных биржах).
2. Во всех случаях размещение заказа осуществляется путем проведения тор-
гов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
3. Решение о способе размещения заказа принимается заказчиком, уполномо-
ченным органом в соответствии с положениями настоящего Федерального закона.
4. Размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание ус-
луг для государственных или муниципальных нужд, которые соответственно
производятся, выполняются, оказываются не по конкретным заявкам заказчика,
уполномоченного органа, для которых есть функционирующий рынок и
сравнивать которые можно только по их ценам, осуществляется путем проведе-
ния аукциона. Перечни товаров, работ, услуг, размещение заказов соответст-
венно на поставки, выполнение, оказание которых осуществляются путем про-
ведения аукциона, устанавливаются Правительством Российской Федерации. В
случае, если товары, работы, услуги включены в указанные перечни, раз-
мещение заказов на поставки таких товаров, выполнение таких работ, оказание
таких услуг для государственных или муниципальных нужд путем проведения
конкурса не допускается.
Комментарий: Части 1-4 настоящей статьи уже дают основания по-
лагать, что Закон изменил концепцию общественных закупок в России с на-
учной, т.е. с общепризнанной в мире, на противоположную. Современная
концепция такова: открытый конкурс является эталоном, основным спосо-
бом общественных закупок (основным – в т.ч. означает разрешенным во всех
случаях); все другие способы – разрешенные обществом отступления от
эталона по разумным основаниям; но какими бы ни были эти отступления,
незыблемы две вещи – (1) право назначения цены (не подлежащей измене-
нию, т.е. начальной и конечной одновременно) при всех способах остается за
продавцом, собственником продукта и его "начальной цены", (2) к общест-
венным закупкам приглашаются только квалифицированные поставщики.
Концепция закона № 94-ФЗ: Основного способа формально нет, но
фактически на него претендует аукцион; конкурс – уже не конкурс в обще-
признанном смысле, а что-то отдаленно напоминающее его по форме, к то-
му же с весьма ограниченной сферой применения; право установления на-
чальной цены вопреки экономической науке при всех способах отдано поку-
пателю; квалификация поставщика, как правило, никого не интересует,
имея в виду ее общепризнанную трактовку – опыт производства аналогич-
ной продукции, деловую репутацию, наличие необходимых ресурсов и условий
для выполнения контракта.
Развитие общественных закупок во всем мире (включая царскую Рос-
сию) шло в одном направлении – от аукционов к конкурсам. Почему все от-
казались от аукционов покупателя на общественные средства? Аукцион
предполагает изменение (понижение) цены закупки, что возможно лишь в
случае явки на него с завышенной, а значит несправедливой ценой. Формаль-
ное отсутствие цены в аукционной заявке лишь означает согласие постав-
щика с завышенной начальной ценой заказчика, т.к. при заниженной на-
чальной цене честные заявки не поступят. Добропорядочному поставщику
завышенная цена не нужна, тем более когда речь идет об общественных за-
купках. Эти поставщики игнорируют аукцион, а недобропорядочные – не
нужны честному заказчику. Прежде всего по этим общим причинам при-
мерно сто лет назад аукционы в общественных закупках прекратили свое
существование. Их реанимация сегодня – стратегическая ошибка.
Концепция закона всему голова. Неверная концепция порождает много
других стратегических ошибок.
Явно ошибочна система способов закупок, предложенных в законе, а
те способы, что на первый взгляд формально верны, – с большими изъянами
по содержанию (открытый конкурс, котировки, единственный источник).
Система способов ошибочна еще и в том отношении, что из нее
необоснованно исчезли, существующие у нас с 1997 г.: закрытый
несекретный конкурс (он вполне оправдан среди заведомо ограниченного
круга поставщиков сложной продукции, например, авиационных двигателей;
при относительно небольших закупках, когда время и расходы на
рассмотрение и оценку большого числа заявок открытого конкурса
неразумны в сравнении с размером закупки); двухэтапный конкурс, который
необходим, если ориентироваться на развитие научно-технического
прогресса в стране (отказ от этого конкурса может свидетельствовать о
симпатиях разработчиков закона к России как сырьевой державе).
Ошибочна вообще ориентация на сворачивание общепризнанных способов
закупок. Весь мир идет в другую – противоположную сторону.
Не получили признания в законе селективный конкурс, а также осо-
бый способ закупки интеллектуальных услуг, НИОКР и т.д. Вместо того,
чтобы поднять закупку интеллектуальных услуг на новый более высокий
уровень, совершено странное действие (ст.25, ч.3, п.1"г") – для этого случая сохранено понятие "квалификация участника", утраченное для других, да и
то лишь в качестве критерия, а не квалификационного требования. То есть
для НИОКР – более плавное движение вниз, во всех остальных случаях – рез-
ко вниз.
5. Нарушение предусмотренных настоящим Федеральным законом положе-
ний о размещении заказа является основанием для признания судом, арбитраж-
ным судом недействительным размещения заказа по иску заинтересованного лица
или по иску уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения за-
казов федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной вла-
сти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления.
6. Два и более заказчика, уполномоченных органа вправе осуществлять
размещение заказов на поставки одноименных товаров путем проведения со-
вместных торгов. Права, обязанности и ответственность заказчиков, уполномо-
ченных органов при проведении совместных торгов и порядок проведения со-
вместных торгов определяются соглашением сторон в соответствии с Граждан-
ским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом. Го-
сударственный или муниципальный контракт с победителем или победителями
совместных торгов заключается каждым заказчиком, проводившим такие торги,
или каждым заказчиком, для которого размещение заказа путем проведения тор-
гов осуществлялось уполномоченным органом. Исполнение государственных
или муниципальных контрактов, заключенных с победителем или победителями
совместных торгов, осуществляется сторонами в соответствии с Гражданским
кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом по-
ложений настоящего Федерального закона.
7. Порядок взаимодействия заказчиков, уполномоченных органов при про-
ведении совместных торгов может устанавливаться Правительством Россий-
ской Федерации.
8. Решение о проведении совместных торгов для нужд обороны страны и
безопасности государства принимается Правительством Российской Федерации.
Комментарий: Части 6-8 данной статьи предоставляют заказчикам
право на проведение совместных торгов. Совместные торги, также как и
уполномоченные на размещение заказов органы (часть 2 статьи 4), направ-
лены на повышение эффективности закупок за счет их укрупнения. Решение этой задачи путем совместных торгов, нам представляется, существенно
более удачным, нежели путем создания уполномоченных органов. См. также
комментарий к части 2 статьи 4.